Создание консорциума для участия в тендере. Правовые основы деятельности консорциума

Консорциальное соглашение

В отечественной практике управления освоением нефтегазовых ресурсов пока известно только одно консорциальное соглашение, заключенное между участниками СРП по проекту «Сахалин-1», сторонами которого являются компании - Эксон (США), Содеко (Япония), НК «Роснефть-Сахалинморнефтегаз» и АО «Сахалинморнефтегазшельф». Их долевое участие соответственно составляло 30 процентов, 30 процентов, 17 процентов и 23 процента. Заключено это соглашение было еще до принятия действующего ГК РФ .

Проекты соглашений консорциального типа разрабатывались по другим проектам. Поэтому по мере увеличения числа заключенных СРП следует ожидать расширения практики применения консорциальных соглашений.

Консорциум - простое товарищество

Гражданское законодательство (ГК РФ, гл. 55) допускает осуществление коммерческой деятельности объединением юридических лиц, не имеющих статуса юридического лица. Создание и функционирование таких объединений осуществляется на основе договора о совместной деятельности. В различных отраслях народного хозяйства они имеют самые различные организационно-правовые формы. В недропользовании при осуществлении крупномасштабных инвестиционных проектов, в частности проектов освоения нефтяных и газовых месторождений, оцениваемых многими миллионами и миллиардами долларов, все большее распространение получает объединение специализированных нефтегазовых фирм, строительных и машиностроительных компаний, а также банковских структур, называемое «консорциум».

Консорциум - это временное объединение нескольких субъектов предпринимательской деятельности для выполнения, как правило, крупномасштабных проектов, требующих объединения усилий разнопрофильных организаций . Консорциум соответствует по правовому статусу простому товариществу. В последнее время термин «консорциум» все чаще встречается не только в российской юридической литературе, но и в нормативных правовых актах. В горном производстве термин «консорциум» встречается при определении объединений с участием иностранных и российских пользователей недр. Характерным примером является консорциум американской, японской и российских компаний, объединившихся для выполнения проекта «Сахалин-1» по освоению нефтегазовых ресурсов континентального шельфа о. Сахалин.

Организация консорциума оформляется соглашением. Координация возлагается на лидера консорциума, обычно более крупную компанию. Лидер представляет интересы всех участников консорциума, действует в пределах предоставленных ему полномочий. Функции и полномочия лидера определяются специальным соглашением, принятым всеми его участниками.

Такое соглашение в международной практике называется договором о консорциуме, или консорциальным соглашением, а в российском обязательственном праве соответствует договору простого товарищества (договор о совместной деятельности). В договорной практике освоения нефтегазовых ресурсов подобный договор иногда назывался «внутреннее соглашение», имея в виду, что государство заключает договор о пользовании недрами с объединением компаний, а они свою деятельность координируют другим - внутренним соглашением.

Отличительной особенностью договора простого товарищества, или, применительно к недропользованию, консорциального соглашения, является участие в отношениях еще одной стороны - заказчика, т.е. группа юридических лиц определяет на временной договорной основе взаимоотношения между собой при совместном выполнении одного проекта, заказчиком или собственником которого является третья сторона, в недропользовании - государство.

Национальными и международными организациями разработаны рекомендации в отношении разработки и заключения таких договоров. Однако все они носят рекомендательный характер. Специального нормативного правового регулирования консорциальных соглашений в мире не известно. В России создание подобного акта предусматривалось в пакете нормативных документов, обеспечивающих реализацию ФЗ «О СРП».

Консорциум, как указывалось, представляет собой объединение, не обладающее правами юридического лица, и следовательно, создание его не означает появление нового субъекта права.

ФЗ «О СРП» предусмотрено, что участниками консорциума могут быть, как это и происходит обычно в мировой практике, только юридические лица. При заключении консорциального соглашения они полностью сохраняют свою юридическую самостоятельность. В зарубежной практике создаваемое объединение, не имеющее каких-либо корпоративных признаков, относится к категории неинкорпорированной совместной деятельности. В зависимости от принятой системы отношений участников между собой и заказчиком может быть образовано две основные модели консорциума. Первая - простой консорциум - основана на чисто обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Они раздельно несут перед заказчиком обязательства и риски выполнения работ и отдельно получают от него вознаграждение. Вторая модель имеет форму товарищества и основывается на совместном несении партнерами обязательств и рисков выполнения работ и получения прибыли, которая, как правило, прямо определяется результатом общего труда. В недропользовании, где сложно четко разделить операции, сохранив единство технологического процесса, чаще применяется вторая модель.

Консорциальное соглашение представляет собой сложный договор, содержащий правила, определяющие, с одной стороны, внутренние отношения партнеров между собой, совместно выступающих как поставщики и/или подрядчики, и/или кредиторы, и с другой - между членами консорциума и заказчиком (государством). Для осуществления проекта, таким образом заключаются два самостоятельных, но взаимосвязанных и взаимообусловленных договора. Один - так называемое Генеральное соглашение - между консорциумом и заказчиком, второй - между участниками консорциума по осуществлению Генерального соглашения. В этом случае лицензионное соглашение или СРП следует рассматривать как генеральный договор.

Консорциальный договор может составляться либо в форме единого документа, определяющего все аспекты отношений сторон, либо двух взаимодополняющих договоров, один из которых - т.н. рамочный контракт - закрепляет принципы и цели кооперации (формы участия, финансирование, процедуры выборов, полномочия оператора и т.п.), а другой - договор об участии - условия участия партнеров в исполнении рамочного контракта.

К важным элементам договора относятся:

Определение прав, обязательств и ответственности участников;

Назначение компании-лидера или оператора, на которого возлагается функция руководства оперативной деятельностью консорциума, определение его полномочий, прав и обязательств;

Регламентация порядка разработки программы и бюджета работ, контроля их выполнения;

Формы производства работ на собственный риск, когда при отсутствии единодушного мнения один или несколько участников принимают на себя риск, например, бурение поисковой скважины; при этом возникает проблема урегулирования взаимоотношений внутри консорциума в случае успеха либо в случае неуспеха;

Санкции, предъявляемые к участникам в случае неисполнения обязательств (оценка ущерба, его раздел между участниками, процедура компенсации и т.п.);

Порядок распоряжения добытой продукцией.

Применительно к недропользованию государство обычно настаивает на форме объединения, в котором его участники имеют солидарные права и солидарные обязанности по Генеральному соглашению. При этом в основу распределения прибыли, а также ответственности между самими партнерами обычно принимается принцип распределения пропорционально долям участия.

Что такое консорциум? Консорциум - это временное объединение хозяйственно независимых предприятий с целью координации различных видов предпринимательской деятельности. Как правило, такой союз создается для совместного получения крупного заказа и его последующего исполнения. Другими задачами, для решения которых создается консорциум, могут быть реализация крупного проекта или программы или размещение займа на большую сумму. В консорциум могут входить любые предприятия независимо от формы собственности. Внутри этого объединения роли распределяются так, чтобы каждая фирма работала в той области, где она достигла самого высокого технического уровня при минимальных издержках производства.

Каждая фирма, входящая в состав такого союза, формирует свое предложение на долю поставок, из которых затем образуется совокупное предложение. Консорциум - дело добровольное, и выйти из его состава можно в любой момент. Вместе с этим нет ограничений на размер предприятия, желающего присоединиться к создаваемому союзу.

Консорциум может быть открытым и закрытым. В закрытом работа участников координируется лидером, получающим за это определённую сумму отчислений и действующим в пределах строго определенных полномочий. Именно с лидером заключает заказчик контракт. Ответственность открытого консорциума перед заказчиками распределяется между участниками на солидарной основе. В закрытом консорциуме заказчик отдельно договаривается с каждым участником.

В законодательстве России, как и во многих других зарубежных странах, отсутствуют правовые документы, регламентирующие создание консорциума. В 1973 и 1979 гг. экономическая комиссия Европы, входящая в состав ООН, разработала рекомендации по составлению договора о создании консорциума.

С точки зрения организации можно выделить два основных вида консорциума. Первый базируется на а второй вид, простой консорциум - на обязательственных отношениях каждого участника с заказчиком и между собой.

Можно выделить следующие особенности такого союза:

• организация консорциума оформляется соглашением;
• создание такого союза может происходить с образованием и без образования АО, или другого юридического лица;
• в рамках консорциума, как правило, отсутствует организационная структура, за исключением совета директоров либо подобного небольшого аппарата;
• экономическая и юридическая самостоятельность участников, пожелавших войти в консорциум, полностью сохраняется. Это, конечно, не касается того вида деятельности, который связан с целью такого объединения;
• довольно часто консорциум является неприбыльной организацией;
• в рамках такого союза объединяются усилия для реализации конкретной задачи, проекта или размещения займа или ценных бумаг;
• одна и та же фирма может входить в несколько консорциумов;
• в таком объединение не только координируется деятельность, но и осуществляется общая стратегия развития и

Основные виды создаваемых консорциумов:

• Банковский консорциум. Это союз, состоящий из группы крупных банков.
• Консорциум-гарант, гарантирующий возвращение полученного кредита.
• Гарантийный консорциум. Это союз, распределяющий взятый каждым участником риск и обеспечивающий его возмещение.
• Подписной консорциум. Он обеспечивает реализацию займа либо размещение новых акций.
• Финансовый консорциум. Это объединение нескольких банков для осуществления крупных финансовых сделок.
• Экспортный консорциум, содействующий экспортным операциям каждого из участников.

Среди подписных или финансовых консорциумов можно встретить и такие, которые действуют на постоянной основе. Если союз оказался успешным, он может со временем привести к образованию корпорации.

о создании консорциума в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Ведущий партнер », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Партнер », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:

ПОНЯТИЯ И ТЕРМИНЫ ДОГОВОРА

В целях однозначного толкования условий Договора Партнеры применяют следующие термины:

Конкурс – проводимый государственными, муниципальными, коммерческими и некоммерческими организациями (далее – Организатор Конкурса) конкурс на право выполнения работ по строительству или проектированию какого-либо объекта.

Консорциум – объединение Партнеров, их усилий, трудовых, управленческих и финансовых ресурсов для совместного участия в Конкурсе и надлежащего исполнения Контракта.

Партнеры – стороны настоящего Договора, именуемые вместе или отдельно далее по тексту настоящего Договора.

Ведущий партнер – .

Объект – здание или сооружение, на строительство или проектирование которого объявляется Конкурс.

Работы – комплекс работ по строительству и/или проектированию Объекта в соответствии с Контрактом.

Наблюдательный Совет – рабочая группа, осуществляющая координацию действий Партнеров в рамках исполнения настоящего Договора и Контракта.

Контракт – договор строительного подряда/договор на проектирование, заключаемый между Заказчиком (или уполномоченной им организацией) и Ведущим партнером или членом Партнерства по итогам Конкурса.

Заказчик – организация, заключающая Контракт по итогам Конкурса, по указанию организатора конкурса.

Субподрядчики – Партнеры и/или иные организации, привлекаемые Наблюдательным советом для выполнения работ по Контракту.

Договор субподряда – гражданско-правовая сделка, заключаемая между Партнером и Субподрядчиками, устанавливающая взаимные права и обязанности.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Настоящий Договор определяет условия совместного участия Партнеров в Конкурсе, и в случае победы в Конкурсе, в заключении и надлежащем исполнении Контракта.

1.2. Партнеры договорились создать Консорциум для осуществления взаимовыгодного сотрудничества в целях участия в Конкурсе, дальнейшего заключения и исполнения Контракта.

1.3. Партнеры согласовали, что во исполнение настоящего Договора будут заключены необходимые договоры, упомянутые в нем, а именно: Контракт, Договоры субподряда, а также совершены иные сделки и действия, необходимые для реализации настоящего Договора. Во всех совершаемых во исполнение настоящего Договора договорах, сделках, соглашениях, юридических, а также связанных с ними фактических действиях, Партнеры будут руководствоваться законодательством РФ и условиями настоящего Договора.

2. ОБЩИЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ПАРТНЕРОВ

2.1. Партнеры, заключая настоящий Договор, объединяют свои совместные усилия, в рамках созданного ими Консорциума, в целях участия в Конкурсе в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ.

2.2. Партнеры настоящим подтверждают намерение каждого из Партнеров исполнить свои обязательства в области их совместной работы по подготовке и реализации конкурсных предложений и выступить в качестве соисполнителей Контракта, заключенного по итогам Конкурса или в рамках Договоров субподряда.

2.3. Партнеры учитывают, что реализация условий настоящего Договора обусловлена фактом объявления победителем Конкурса Консорциума в лице одного из Партнеров.

2.4. Вкладом каждого из Партнеров для достижения целей, определенных п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора, являются их трудовые, управленческие, финансовые и иные материальные ресурсы, профессиональные знания и навыки, деловая репутация и связи. Кроме того, Партнеры обязуются предпринять все зависящие от них юридические и связанные с ними фактические действия, которые Ведущий партнер посчитает необходимыми и достаточными для реализации п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора. В каждом конкретном случае Ведущий партнер определяет, путем направления Партнеру письменного уведомления, от имени кого из Партнеров Консорциума подготавливается, направляется и регистрируется заявка на участие в Конкурсе. Партнер, выбранный для участия в Конкурсе обязан представить все документы, предусмотренные условиями проведения Конкурса, оплатить необходимые сборы для участия в Конкурсе, а также выполнить все иные мероприятия и действия, необходимые для достижения целей, указанных в п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора.

2.5. Для достижения целей, определенных п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора, Партнеры обязуются обеспечить Партнера, подающего заявку всеми документами, необходимыми последнему для оформления и подачи заявки на участие в Конкурсе, включая, но, не ограничиваясь, соответствующие доверенности на сотрудника Партнера, подающего заявку; а также, консультациями по всем вопросам, которые будут возникать у него при исполнении своих обязательств по п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора.

2.6. Партнеры настоящим согласились с тем, что в случае, если по каким-либо причинам цели и задачи, определенные п.п. 1.1.-1.3. настоящего Договора, не будут достигнуты, и Консорциум не будет объявлен победителем Конкурса, и, соответственно, не будет заключен Контракт с Партнером, подавшим заявку, – ни один из Партнеров не будет нести ответственность перед другими Партнерами за возможные убытки и издержки, понесенные Партнерами в связи с исполнением своих обязательств по настоящему Договору.

2.7. В течение всего срока действия настоящего Договора ни один из Партнеров, за исключением Ведущего партнера, не вправе заключать от имени других Партнеров сделки в отношении исполнения обязательств по Контракту, и навлекать на них иные юридические обязательства, иначе как на основе предварительного письменного согласия Ведущего партнера, за исключением случаев, установленных в настоящем Договоре.

2.8. Каждый Партнер за свой счет обязуется обеспечить предоставление квалифицированного персонала, необходимого для выполнения своих обязательств по настоящему Договору и реализации Контракта.

2.9. Перечень видов и объемов работ, выполняемых по каждому Контракту каждым из Партнеров, определяется в дополнительном соглашении к настоящему Договору, являющемся его неотъемлемой частью.

2.10. В целях координации выполнения своих обязательств по Договору и для разрешения всех вопросов, которые могут возникнуть во время выполнения настоящего Договора Партнеры создают Наблюдательный совет, состоящий из представителей, делегируемых по одному от каждого из Партнеров. Все полномочия представителей подтверждаются соответствующими доверенностями.

2.10.1. Председатель Наблюдательного Совета назначается Ведущим партнером.

2.10.2. К компетенции Наблюдательного совета относится принятие решений от имени Партнеров по следующим вопросам:

• выработка взаимоприемлемых для всех Партнеров условий Контракта с Заказчиком;
• координация действий Партнеров в рамках исполнения Контракта;
• обеспечение и приобретение важнейших механизмов и оборудования, необходимых для исполнения Контракта;
• выбор Субподрядчиков и поставщиков;
• принятие в Консорциум новых Партнеров;
• другие вопросы, относимые Партнерами по взаимному согласию на рассмотрение Наблюдательного Совета.

2.10.3. Периодичность заседаний Наблюдательного Совета устанавливается Ведущим партнером, также заседания могут проводиться по требованию любого из Партнеров.

2.10.4. Кворум для проведения заседаний и принятия решений на заседаниях Наблюдательного Совета составляет не менее двух третей представителей Партнеров. Решения принимаются простым большинством голосов. В случае равенства голосов, решающим является голос Председателя Наблюдательного Совета.

2.10.5. Ведущий партнер несет ответственность за оформление протоколов заседаний. Протоколы заседаний подписываются всеми представителями Партнеров. В случае отказа от подписания протокола каким-либо из представителей, отказавшаяся сторона в письменном виде в -дневный срок извещает других Партнеров об этом, с изложением причин отказа. Протоколы хранятся у Председателя Наблюдательного совета.

2.11. Помимо выше оговоренных обязанностей, принимаемых на себя по настоящему Договору, Партнеры обязуются надлежащим образом оказывать содействие друг другу в выполнении соответствующих обязательств по настоящему Договору.

2.12. В течение всего срока действия настоящего Договора Партнеры не вправе передавать свои права и обязанности по настоящему Договору третьим лицам без письменного предварительного согласия всех Партнеров, если иное не будет установлено по итогам Конкурса и/или не будет противоречить условиям Контракта.

2.13. Независимо от конкретных обязательств каждого из Партнеров, Партнеры предпримут все действия, которые можно от них ожидать с учетом обычной деловой практики подобных сделок по надлежащему выполнению условий настоящего Договора.

3. ВЕДЕНИЕ ОБЩИХ ДЕЛ

3.1. Ведение общих дел Партнеров осуществляет Ведущий партнер, который осуществляет координацию Партнеров по вопросам, связанным с созданием Консорциума, с участием в Конкурсе, а также с заключением и надлежащим исполнением Контракта, включая, но, не ограничиваясь следующими вопросами:

3.1.1. Разработка соглашений, договоров, и иных гражданско-правовых сделок, необходимых по условиям Конкурса.

3.1.2. Определение цены конкурсного предложения.

3.1.3. Координация деятельности Партнеров по разработке конкурсного предложения.

3.1.4. Обеспечение предоставления банковской гарантии, предусмотренной условиями проведения Конкурса и Контрактом.

3.1.5. Осуществление общей координации деятельности Партнеров, связанной с выполнением Работ по Контракту, а именно:

• обеспечение своевременного заключения Ведущим партнером и/или Партнерами гражданско-правовых сделок, предусмотренных Контрактом;
• контроль получения денежных средств от Заказчика и контроль организации финансирования Работ по Контракту;
• при необходимости, решение вопросов по привлечению дополнительных кредитных средств, необходимых Партнерам для надлежащего исполнения своих обязательств по Контракту;
• контроль за своевременным осуществлением расчетов между Партнерами и/или Субподрядчиками и Поставщиками, за выполненные работы, оказанные услуги, поставленные товары.

3.1.6. Решение вопросов материально-технического снабжения Работ, а именно:

• согласование проекта документа определяющего обязанности, между Заказчиком и Партнером выигравшим Конкурс, по поставке материалов и оборудования, график поставки оборудования Заказчиком в соответствии с графиком производства Работ, согласованным в Контракте;
• обеспечение строительства Объекта материалами и оборудованием;
• контроль приемки материалов и оборудования, поставляемого Заказчиком в соответствии с Контрактом, и осуществление контроля его количества, комплектности, качества, наличия сертификатов и иных сопроводительных документов;
• осуществление поиска поставщиков материалов, изделий, конструкций, комплектующих изделий, строительной техники, оборудования (далее – товары), обязательство по поставке которых возложено на Партнеров по условиям Контракта;
• согласование условий и стоимости поставки, указанных выше товаров, заключение от имени и за счет Ведущего партнера и/или Партнеров соответствующих гражданско-правовых сделок, приемка товаров и осуществление контроля его количества, комплектности, качества, наличия сертификатов и иных сопроводительных документов;
• контроль обеспечения погрузо-разгрузочных работ товаров, материалов и оборудования;
• контроль обеспечения сохранности поставленных товаров, материалов и оборудования;
• контроль решения вопросов с Заказчиком и поставщиками вопросов своевременной замены товаров, материалов и оборудования в случае нарушения условий по качеству, доукомплектования – в случае нарушение условий по комплектности, допоставки – в случае нарушения условий по количеству.

3.1.7. Оказание иных услуг и выполнение иных действий, установленных Партнерами в настоящем Договоре.

3.2. Ведущий партнер вправе совершать любые действия в рамках, отведенных ему условиями настоящего Договора и Контракта полномочий, без отдельного согласования с остальными, если ничего другого не предусматривается настоящим Договором, либо Партнеры дополнительно не согласуют иное в соответствующем порядке.

3.3. Ведущий партнер в качестве стороны, ведущей общие дела Консорциума, обязуется:

3.3.1. Выступать в качестве представителя Консорциума (каждого из Партнеров) во всех государственных органах и учреждениях и перед третьими лицами по вопросам реализации настоящего Договора и Контракта.

3.3.2. Осуществлять защиту интересов, возможностей, сопутствующих услуг всех Партнеров, предлагаемых к реализации по итогам Конкурса в случае заключения с Контракта.

3.4. Ведущий партнер в качестве стороны, ведущей общие дела Консорциума, вправе получать от участников Консорциума информацию, необходимую ему для выполнения условий настоящего Договора.

3.5. Ведущий партнер не вправе выдавать от имени участников Консорциума какие-либо гарантии потенциальным покупателям и клиентам и/или третьим лицам, заключать с ними от имени Партнеров какие-либо сделки, договоры или соглашения, иначе как по соответствующей доверенности, а также совершать иные юридические и связанные с ними фактические действия от имени участников Консорциума, выходящие за рамки полномочий, предусмотренных настоящим Договором.

3.6. Партнеры обязуются предоставить Ведущему партнеру доверенности на осуществление юридических и фактических действий, в рамках полномочий, установленных в настоящем Договоре. Невыдача или отзыв Партнерами указанных доверенностей является существенным нарушением договорных обязательств.

3.7. Ведущий партнер вправе передать часть своих полномочий по ведению общих дел одному или всем Партнерам и с их согласия.

3.8. Ведущий партнер, в целях развития Партнерства, вправе предоставлять третьим лицам информацию, в том числе путем указания ее на сайте, буклетах, средствах массовой информации иной печатной продукции, сети интернет, об имеющемся опыте реализованных проектов всеми Партнерами. Объем и вид изложения указанной информации определяется Ведущим партнером по своему усмотрению.

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ПО УЧАСТИЮ В КОНКУРСЕ И ИСПОЛНЕНИЮ КОНТРАКТА

4.1. Партнеры обязуются совместно подготовить конкурсные предложения, представляющие собой технико-экономическое обоснование Работ, являющихся предметом Контракта.Конкурсные предложения должны учитывать наличие финансовых, технических и организационных возможностей у Партнеров при реализации функций, предусмотренных Контрактом и другими нормативными документами, обеспеченность оборудованием, материалами и пр.

4.2. По итогам проведенного Конкурса и в случае заключения Заказчиком с Партнером, подавшим заявку, Контракта, и, следовательно, Партнеры обязуются выполнить в соответствии с указанными договорами соответствующий объем работ и передать результаты таких работ Заказчику.Партнеры гарантируют наличие у них необходимых разрешений и/или лицензий на выполнение Работ в рамках Контракта и/или Договоров субподряда.

4.3. Права и обязанности Ведущего партнера:

4.3.1. В соответствии с условиями Конкурса Ведущий партнер обязуется доводить до сведения Конкурсной комиссии и Заказчика и/или организатора Конкурса информацию о ценовых условиях Консорциума, возможности предоставления скидок и/или льготных условий оплаты Заказчиком выполняемых Работ по Контракту.

4.3.2. Ведущий партнер обязуется изучить и предоставить организатору Конкурса условия реализации каждым из Партнеров товаров, работ, услуг, предлагаемых к реализации по итогам Конкурса в случае заключения Контракта (далее – товары, работы, услуги), а также порядок проведения поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг, необходимых при выполнении работ по Контракту.

4.3.3. Ведущий партнер обязуется строго придерживаться указаний Партнеров в отношении цен и условий реализации товаров, работ, услуг.

4.3.4. Партнер подавший заявку обязан исключительно по согласованию с Ведущим партнером использовать право на:

• отзыв заявки до установленного срока окончания приема предложений;
• представление альтернативных предложений;
• отказ в письменном виде от участия в Конкурсе после окончательной даты представления предложений;
• обращение с жалобой на действия или решения Конкурсной комиссии и/или организатора Конкурса и др.

4.3.5. Ведущий партнер обязуется уведомлять всех Партнеров о необходимости проведения заседаний Наблюдательного совета для решения текущих и организационных вопросов.

4.4. Права и обязанности Партнеров (за исключением Ведущего партнера):

4.4.1. Партнеры обязуются предоставить в распоряжение Ведущего партнера подробную инструкцию о технических характеристиках, предлагаемых к реализации по Контракту товаров, работ, услуг.

4.4.2. В целях надлежащего выполнения Партнером, подающим заявку, своих обязательств по участию в Конкурсе при подготовке конкурсных предложений и ведения соответствующих переговоров с организатором Конкурса, предоставить Ведущему партнеру типовые условия реализации товаров, работ, услуг.

4.4.3. Регулярно оказывать Ведущему партнеру необходимые консультации, в том числе и по телефону, об условиях работы участника Консорциума и порядке проведения поставок товаров, работ, услуг.

4.4.4. Партнеры обеспечивают выполнение надлежащим образом условий заключенных с Ведущим партнером Договоров субподряда. В случае привлечения Партнерами к исполнению своих обязательств по вышеуказанным договорам третьих лиц (субподрядчиков) ответственность перед Ведущим партнером за исполнение заключенных Договоров подряда несут Партнеры.

4.4.5. Партнеры не вправе менять технические и ценовые условия поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг в течение всего срока действия настоящего Договора по своему единоличному усмотрению, как в целом, так и в части, в том числе менять цены на каждые из предлагаемых к реализации товары, работы, услуги. О вновь вводимых изменениях в технической и финансовой политике реализации товаров, работ, услуг Партнер обязан предварительно согласовать с Наблюдательным советом.

4.4.6. Партнеры вправе осуществлять контроль за работой Ведущего партнера, не вмешиваясь в его текущую хозяйственную деятельность.

4.5. В случае победы в Конкурсе и возникновения обязанности заключить Контракт Партнер, подавший заявку, уведомляет других Партнеров об условиях Контракта, заключаемого по итогам Конкурса. Другие участники настоящего Договора, в свою очередь, должны выразить готовность выполнить Работу на предложенных условиях. При этом предложения каждого из Партнеров должны исходить из того, что они будут иметь возможность выполнить свою часть обязательств, которые будут поручены ей в связи с заключением Контракта. Проект Контракта замечания и дополнения к нему должны быть согласованы с Ведущим партнером.

4.6. При осуществлении своей деятельности по настоящему Договору и при реализации Контракта Ведущий партнер и другие Партнеры обязаны обеспечивать соблюдение всех применимых к такой деятельности государственных стандартов, норм и правил и требований Технического задания на строительство Объекта, утвержденного Заказчиком.

4.7. Партнеры настоящим заявляют, что они несут солидарную ответственность перед Заказчиком за исполнение обязательств, вытекающих из Контракта.

5. СОВМЕСТНЫЕ ЗАВЕРЕНИЯ И РУЧАТЕЛЬСТВА

5.1. Заключение настоящего Договора и его выполнение не приводит к каким-либо нарушениям каких-либо условий и положений и не представляет собой невыполнение какого-либо договора или иной сделки, стороной которых являются, как совместно, так и по отдельности, Партнеры, которыми они связаны или которые они обязаны выполнять, и, насколько известно Партнерам, не существует каких-либо обстоятельств, которые бы сделали невозможным или затруднили заключение настоящего Договора и его выполнение.

5.2. Каждый из Партнеров гарантирует, что он имеет все необходимые права и полномочия для заключения настоящего Договора и выполнения своих обязательств по нему, и все действия и процедуры каждого из Партнеров, необходимые для санкционирования и исполнения настоящего Договора, выполнены к моменту подписания настоящего Договора.

6. КОММЕРЧЕСКАЯ ТАЙНА

6.1. В рамках настоящего Договора Коммерческой тайной считаются документы и материалы, передаваемые Партнерами друг другу с грифом «Коммерческая тайна».

6.2. На материальных носителях Коммерческой тайны Партнеры обязаны проставить гриф «Коммерческая тайна» с указанием полного наименования организации – ее обладателя, указать ее местонахождение. Собственником всех материальных носителей с грифом «Коммерческая тайна», а также собственником всей Коммерческой тайны, передаваемой в рамках настоящего Договора является Партнер, передавший информацию.

6.3. Партнеры обязуются:

6.3.1. Хранить Коммерческую тайну строго конфиденциально, не раскрывать ее всю или ее часть третьим лицам, не допускать и/или не осуществлять опубликование и/или иное распространение Коммерческой тайны.

6.3.2. Ограничить круг лиц, имеющих доступ к Коммерческой тайне, исключительно сотрудниками, выполняющими работы по настоящему Договору, и способствовать тому, чтобы все эти сотрудники хранили эту Коммерческую тайну в строгом секрете.

6.3.3. Применять к Коммерческой тайне не меньшие меры безопасности и предосторожности, чем те, которые он применяет к своей собственной Коммерческой тайне и конфиденциальной информации.

6.3.4. Принимать все необходимые меры для того, чтобы его сотрудники, агенты, правопреемники не информировали третьих лиц о содержании информации с грифом «Коммерческая тайна».

6.3.5. Использовать Коммерческую тайну только для исполнения настоящего Договора.

6.3.6. При утере или разглашении Коммерческой тайны Партнер, виновный в утере или разглашении Коммерческой тайны, незамедлительно, но не позднее рабочих дней, информирует Партнера от которого он получил информацию, и Партнеры совместно проводят консультации и организовывают расследование.

6.3.7. Окончание и/или расторжение настоящего Договора не имеет влияния на обязательства Партнеров по охране Коммерческой тайны. Партнеры обязуется охранять Коммерческую тайну в течение пяти лет после истечения срока действия настоящего Договора или его расторжения.

6.3.8. Партнеры обязаны в полном объеме обеспечить меры по охране Коммерческой тайны, касающихся предмета настоящего Договора и хода его исполнения.

6.3.9. Коммерческая тайна может стать известной третьим лицам только с согласия Партнера передавшего Коммерческую тайну, либо в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

6.4. Партнеры несут ответственность за соблюдение режима Коммерческой тайны своими сотрудниками, имеющими доступ к Коммерческой тайне, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а также обязаны возместить потерпевшему Партнеру все убытки, включая реальный ущерб и упущенную выгоду, возникшие в результате не соблюдения режима Коммерческой тайны сотрудниками Партнера, нарушившего режим Коммерческой тайны в сроки, предусмотренные Партнерами. Партнеры несут ответственность за соблюдение режима Коммерческой тайны третьими лицами, имеющими доступ к Коммерческой тайне, в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, а также обязаны возместить потерпевшему Партнеру все убытки, включая реальный ущерб и упущенную выгоду, возникшие в результате не соблюдения режима Коммерческой тайны третьими лицами в Сроки, предусмотренные Партнерами.

6.5. Передача Партнерами на основании официальных требований компетентных органов сведений, составляющих Коммерческую тайну, возможна только после получения предварительного письменного согласия Партнера, передавшего Коммерческую тайну, а также предварительного письменного согласования с таким Партнером объема передаваемых сведений, составляющих Коммерческую тайну.

7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

7.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты подписания и действует до момента полного исполнения обязательств по Договору.

7.2. Изменения к настоящему Договору производятся по соглашению Партнеров и оформляются в письменном виде.

7.3. За ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору Партнеры несут ответственность в соответствии с законодательством РФ, включая возмещение понесенных убытков. Возмещение убытков не освобождает виновного Партнера от исполнения своих обязательств в натуре.

7.3.1. В случае отказа какого-либо из Партнеров от исполнения настоящего Договора и/или иного существенного нарушения договорных обязательств, такой Партнер обязуется возместить остальным Партнерам понесенные в связи с таким нарушением убытки, включая, но не ограничиваясь, расходы по оформлению и подаче заявки на участие в Конкурсе, иные расходы, штрафы и обязательные платежи, которые были уплачены Партнерами при исполнении настоящего Договора.

7.4. Все споры/разногласия, которые могут возникнуть между Партнерами из настоящего Договора, и/или в связи с ним и/или в связи с его прекращением, расторжением, недействительностью, и которые не могут быть разрешены путем переговоров, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде .

7.5. Решения об изменении (досрочном прекращении) настоящего Договора может быть принято всеми Партнерами единогласно и только в случае, если это не будет нарушать условий заключенного Контракта. При этом ни один из Партнеров не вправе отказаться от исполнения настоящего Договора до момента официального опубликования Конкурсной комиссией результатов Конкурса, а в случае объявления Консорциума победителем – до момента надлежащего исполнения всех принятых обязательств по соответствующим заключенным договорам подряда/субподряда. Такой отказ будет являться существенным нарушением договорных обязательств.

7.6. Партнеры освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение условий настоящего Договора, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы.

7.7. Если какие-либо положения настоящего Договора станут недействительными в силу изменений действующего законодательства РФ, то Партнеры заменят их такими положениями, которые будут отвечать действующему законодательству и соответствовать общему смыслу настоящего Договора.

7.8. Настоящий Договор составлен в 3-х экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждого из Партнеров, один экземпляр – для предоставления Конкурсной комиссии.

8. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Ведущий партнер

Партнер Юр. адрес: Почтовый адрес: ИНН: КПП: Банк: Рас./счёт: Корр./счёт: БИК:

9. ПОДПИСИ СТОРОН

Ведущий партнер _________________

Партнер _________________

Обратите внимание, что договор сотрудничества составлен и проверен юристами и является примерным, он может быть доработан с учетом конкретных условий сделки. Администрация Сайта не несет ответственности за действительность данного договора, а также за его соответствие требованиям законодательства Российской Федерации.

В международной практике существует ряд форм юридически допускаемых соглашений между участниками предстоящих торгов. Наиболее распространено представление заказчику торгов совместного тендерного (или конкурсного) предложения от двух и более претендентов.

Обычно это происходит, если у отдельных участников недостает ресурсов для исполнения всего заказа, разыгрываемого на торгах. В таких случаях сотрудничество между участниками торгов может быть оформлено как создание новой компании, консорциума или доверенности на выполнение субподрядных работ и поставок*(301).

Одной из явных тенденций современной практики проведения торгов (как в России, так и в зарубежных странах) является рост числа международных консорциумов и других форм производственно-сбытовой кооперации для повышения коммерческой конкурентоспособности предложения и технической возможности выполнить заказ.

Прежде чем ответить на вопрос о правовом статусе консорциумов как участников торгов, необходимо определиться с сущностью данного предпринимательского объединения.

В западной бизнес-практике консорциумами (лат. consortium - соучастие, сотоварищество) считаются временные объединения юридических, физических лиц, в том числе иностранных, для совместной предпринимательской деятельности, требующей значительных объемов инвестиций. Консорциум является разновидностью контрактного объединения, сущностные черты которого частично прослеживаются в организационно-правовой конструкции финансово-промышленной группы*(302). Консорциумы строятся на основе целевого соглашения для совместного размещения капитала при осуществлении единого инвестиционного проекта. Участниками консорциума чаще всего являются банки, страховые и инвестиционные компании, промышленные, строительные, транспортные и другие корпоративные структуры в различном сочетании. Они объединяются с целью реализации конкретных коммерческих проектов в определенном сегменте рынка на какой-то период времени. При этом каждый партнер консорциума сохраняет свою юридическую самостоятельность.

В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для многих зарубежных правовых систем. Поэтому правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов и т.п. в действующем российском законодательстве является договор простого товарищества (о совместной деятельности).

В консорциуме, созданном в форме простого товарищества, партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также в международной практике "гражданским товариществом"*(303).

Другой вид консорциума, именуемый простым, основан на сугубо обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Партнеры простого консорциума несут непосредственно ответственность перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. Суть консорциального соглашения заключается в этом случае в координации действий партнеров для достижения согласованной цели.

В ГК РФ отражен доминирующий в отечественном законодательстве традиционный взгляд на простое товарищество как на неправосубъектное объединение (п. 2 ст. 1041). Именно поэтому консорциум не обладает статусом юридического лица; специальный порядок создания и регистрации объединений в форме консорциумов также не предусмотрен. В то же время нельзя отрицать, что некоторыми элементами правосубъектности объединение в форме простого товарищества все же обладает*(304). Это касается установленных законом правил ведения общих дел, несения расходов и убытков, солидарной ответственности по общим обязательствам и проч. (ст. 1044, 1046, 1047 ГК РФ).

В отличие от остальных гражданско-правовых договоров участники совместной деятельности преследуют единую цель, их интересы тождественны. Конечная цель подобной общецелевой сделки может выражаться в достижении различных экономических и юридических результатов, в том числе и таких, которые требуют вступления во встречные договорные правоотношения (например, совместное выполнение подрядных работ или оказание услуг)*(305). Поэтому необходимо различать внутренние взаимоотношения участников консорциума (простого товарищества) между собой и внешние отношения между членами консорциума и заказчиком.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища (или партнера консорциума) совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2 ст. 1044 ГК РФ).

Может ли объединение юридических лиц, основанное на договоре простого товарищества, подавать заявку на участие в торгах? Может ли такое объединение стать победителем торгов? Сколько в этом случае победителей: один (ведущий партнер объединения) или несколько (согласно количеству участников договорного объединения или консорциума)? Эти вопросы целесообразно рассмотреть с учетом интересного арбитражного спора, получившего в свое время широкий резонанс и среди судейского корпуса, и среди практикующих юристов*(306).

ОАО "Корпорация "Трансстрой" (далее - Корпорация) и ООО "Фэцит" (далее - Общество) заключили соглашение о создании консорциума "Сибтрансстрой" (далее - Консорциум) для участия в торгах на право заключения государственного контракта по выполнению дорожных работ на строительство федеральной автомобильной дороги. Победителем торгов был признан Консорциум, состоящий из Корпорации и Общества. В протоколе конкурсной комиссии в качестве победителя был назван Консорциум, а также отдельно были поименованы его участники: Корпорация и Общество. Государственный заказчик подписал государственный контракт с ведущим партнером Консорциума, которым в соответствии с соглашением являлась Корпорация.

Спустя два года после проведения торгов Общество обратилось в арбитражный суд с иском к Корпорации и государственному заказчику о признании недействительными состоявшихся торгов. Истец ссылался на ненадлежащее исполнение обязательств по оплате работ и наличие задолженности Корпорации перед ним.

Между тем исковые требования были основаны на положениях абз. 2 п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которым участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Объединение организаций в форме консорциума не обладает статусом юридического лица и, следовательно, не может принимать участие в торгах, а тем более признаваться их победителем.

Суд посчитал, что участниками торгов являлись две самостоятельные организации, с одной из которых был заключен государственный контракт, и отказал в удовлетворении иска. Апелляционная инстанция это решение отменила, признав торги на право заключения государственного контракта, а также сам государственный контракт недействительными по признаку ничтожности (ст. 168 ГК РФ). Апелляционная инстанция оценила торги как сделку, противоречащую ст. 153 ГК РФ, согласно которой сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

На первый взгляд, закон не запрещает участие в торгах нескольких организаций, действующих совместно в качестве консорциума. Поэтому допустимо участие консорциума "Сибтрансстрой" в торгах на размещение государственного заказа, признание его победителем, подписание государственного контракта непосредственно с ведущим партнером этого объединения. В данной ситуации неправосубъектное объединение правомерно вступает в гражданские правоотношения через уполномоченное юридическое лицо.

Для сравнения обратимся к международному опыту проведения торгов. В частности, во многих документах Всемирного банка отмечается возможность участия в торгах совместных предприятий и консорциумов. Любая фирма может принимать участие в торгах самостоятельно или в составе совместных предприятий с местными и (или) иностранными фирмами, подтвердив персональную и солидарную ответственность. В то же время неприемлемы такие условия торгов, которые требуют обязательного наличия совместных предприятий или иных форм объединения между фирмами*(307).

Согласно п. 4.4 Типового документа конкурсных торгов конкурсное предложение может подавать консорциум, состоящий из двух или более фирм-партнеров*(308). Такое предложение должно включать в себя сведения о каждом партнере; должно быть составлено и подписано всеми партнерами; все партнеры должны нести солидарную ответственность за выполнение выигранного на торгах контракта в соответствии с его условиями. При этом один из партнеров назначается ведущим, уполномоченным нести обязательства и получать указания от имени и по поручению любого партнера и всех партнеров по консорциуму, вместе взятых, все операции по выполнению контракта, включая платежи, совершаются исключительно с ведущим партнером.

При отборе консультантов действуют несколько иные правила. Хотя объединение консультантов должно назначить одну из фирм в качестве представителя объединения, контракт подписывают все его члены. Они несут солидарную ответственность за выполнение контракта в целом*(309).

Можно ли имплементировать подобные процедуры в российскую практику? Да, но для этого потребуется внесение изменений в законодательство, в особенности в сфере размещения государственного и муниципального заказа. Дело в том, что подача совместного конкурсного предложения означает, что участников торгов два и более, но само предложение у них одно. Побеждает на торгах, как правило, не конкретный участник, а заявка (предложение), которой присваивается первый номер. Если заявка принадлежит консорциуму компаний, сколько победителей должно быть объявлено конкурсной комиссией? Здесь возможны несколько вариантов. Во-первых, победитель один - это консорциум. Данный вариант неприемлем, т.к. по российскому законодательству консорциум является неправосубъектным объединением, он не признается носителем гражданских прав и обязанностей. Во-вторых, победитель один - это ведущий партнер консорциума (лидер объединения или, по российской терминологии, "товарищ, которому поручено ведение общих дел"). Этот вариант также не подходит, поскольку он не соответствует содержанию конкурсного предложения, ведь оно подавалось совместным объединением. В-третьих, победителей несколько - это консорциум в составе всех его участников, которые персонально указываются в протоколе о результатах торгов. Договор (контракт) подписывается либо ведущим партнером (лидером) такого объединения на основании выданных ему другими участниками доверенностей, либо заказчиком со всеми участниками объединения, которые будут выступать соисполнителями.

Последний вариант представляется наиболее верным. Кстати сказать, таким же образом были оформлены результаты торгов в комментируемом споре. Поэтому обоснованными являются выводы суда первой инстанции, отказавшего в удовлетворении иска о признании торгов недействительными. Однако в нынешних условиях такая квалификация совместного конкурсного предложения и оформления результатов торгов не подходит для сферы размещения государственного и муниципального заказа. Проблема видится в том, что Закон о размещении заказов допускает определение нескольких победителей торгов лишь в строго определенных случаях (поставка технических средств для реабилитации инвалидов, оказание услуг в сфере образования, услуг по санаторно-курортному лечению и оздоровлению). Причем право государственного заказчика заключить контракт одновременно с несколькими участниками размещения заказа должно быть предусмотрено в конкурсной документации. Очевидно, что здесь речь идет об определении нескольких победителей торгов, у каждого из которых была своя самостоятельная конкурсная заявка.

Таким образом, участие консорциумов допустимо лишь в торгах, проводимых для удовлетворения частных интересов. В этом случае в документации о торгах должны содержаться соответствующие разъяснения и о количестве победителей, и о процедуре заключения договора, если победившая в торгах заявка представляет собой совместное предложение (предложение консорциума).

В мировой практике наиболее часто встречаются следующие виды консорциумов, большинство из которых можно отнести к консорциу­мам финансового типа.

Банковский консорциум - группа банков, временно организован­ная одним из наиболее крупных банков - главой консорциума - дд я совместного проведения кредитных, гарантийных или иных банков­ских операций, расширения сферы деятельности или выхода на новые рынки.

Консорциум-гарант - банковская группа во главе с определенным банком-лидером, гарантирующим полученный кредит.

Гарантийный консорциум - соглашение между несколькими компа­ниями различных видов деятельности, которое распределяет взятый ими на себя риск и обеспечивает его возмещение.

Подписной консорциум - консорциум, гарантирующий реализацию займа или размещение новых ценных бумаг.

Финансовый консорциум - временное соглашение, союз нескольких банков для проведения крупных финансовых операций, например раз­мещения займов.

Экспортный консорциум - внешнеторговое объединение, создавае­мое в ряде стран для содействия экспортным операциям входящих в него компаний.

Среди финансовых или подписных консорциумов можно встретить понятия временных и постоянных консорциумов.

Временные консорциумы образуются для размещения облигаций национальных и иностранных займов на сравнительно небольшие сум­мы, а также для осуществления краткосрочных сделок.

Постоянные консорциумы обычно имеют дело с операциями по раз­мещению займов определенной страны или группы стран, операциями с бумагами отдельных акционерных обществ для осуществления фи­нансовых, коммерческих и инвестиционных операций значительного масштаба.

Финансовые консорциумы возглавляются, как правило, крупным банком или банковской монополией, которые подбирают участников соглашения - консортов, разрабатывают условия займа или организа­ции АО, занимаются юридическим оформлением документации, введе­нием займов в биржевую котировку, размещают акции и облигации среди покупателей. Члены консорциума резервируют за собой право на получение комиссионного вознаграждения, размеры которого опреде­ляются долей их участия в размещении займа, суммой эмиссии акций или пропорционально сумме реализуемых консорциумом акций и других ценных бумаг.

84. Что такое конгломерат?

Конгломерат - организационная форма интеграции компаний, объе­диняющая под единым финансовым контролем целую сеть разнород­ных предприятий, которая возникает в результате слияния различных фирм вне зависимости от их горизонтальной и вертикальной интеграции без всякой производственной общности. К особенностям конгломератов можно отнести следующее:

интеграция в рамках данной организационной формы предприятий различных отраслей без наличия производственной общности. Объединяемые компании не имеют ни технологического, ни целевого единства с основной сферой деятельности фирмы-интегратора. Профилирующее производство в объединениях конгломератного типа принимает расплывчатые очертания или исчезает вовсе;

объединяемые компании, как правило, сохраняют юридическую и производственно-хозяйственную самостоятельность, но оказываются полностью финансово зависимыми от головной компании;

конгломератам свойственна значительная децентрализация управления. Их отделения пользуются существенно большей свободой и автономией во всех аспектах своей деятельности по сравнению с аналогичными структурными подразделениями традиционных диверсифицированных концернов;

в качестве основных рычагов управления конгломератами выступают финансово-экономические методы, косвенное регулирование деятельности подразделений со стороны стоящей во главе конгломерата холдинговой компании;

как правило, в структуре конгломерата формируется особое финансовое ядро, куда помимо холдинга (чистого холдинга) входят крупные финансовые и инвестиционные компании.

У этой интеграционной формы в разных странах существуют свои особенности. Так, в США не предполагается абсолютно никакой производственной общности между объединяемыми компаниями, в странах же Западной Европы предприятия должны быть в определенной степени взаимосвязаны в процессе производства.

Основными способами образования конгломератов являются слияния и поглощения фирм различной производственной и коммерческой ориентации.

Бум крупных диверсифицированных компаний, т. е. конгломератов, пришелся на 60-е гг. прошлого столетия, хотя крупные конгломераты создавались еще в 20-е гг., но тогда их создание инициировалось задачами милитаризации экономики. В 60-е гг. их развитие происходило Уже на чисто коммерческой основе.

Основными мотивами конгломератных слияний и поглощений компаний были:

Получение синергетического эффекта;

Обеспечение более широкой экономической основы;

Возможность дешево купить и дорого продать;

Прогнозирование изменения структуры рынков или отраслей;

Стремление повысить имидж руководства компании;

Стремление высшего управленческого персонала повысить свои доходы, учитывая применение в качестве средства долгосрочного поощрения опционов;

Ориентация на доступ к новым важным ресурсам и технологиям.

В 70-е гг. активная деятельность крупных компаний по их диверсификации продолжилась и она была связана со стремлением приобретения активов в сферах электроники и телекоммуникаций.

Однако в 80-е гг. прибыли конгломератов стали неуклонно снижаться. Компании, входившие в конгломераты, показывали худшие результаты, чем независимые предприятия в тех же отраслях, а новые поглощения приносили лишь колоссальные убытки. По расчетам Майкла Портера, в первой половине 80-х гг. поглощения конгломератами компаний в несвязанных отраслях заканчивались неудачей в 74% случаев.

Среди компаний, акции которых в настоящее время обращаются на Нью-Йоркской фондовой бирже, 40 компаний официально классифицированы как конгломераты. В их число входят и такие хорошо известные компании, как General Electric, американские конгломераты Textron Inc. и United Technologies Corp., британский Hanson, голландский Philips Electronics, итальянский Montedison и т. д. Но все эти конгломераты переориентировали свою деятельность на те сегменты, в которых они лидируют. В настоящее время они приобретают компании в ключевых областях и продают все неключевые активы.

Отмечается падение прибыльности конгломератов и в наше время. В качестве основных проблем, возникающих при функционировании конгломератов, экспертами называются:

Избыточная диверсификация, в результате чего наблюдается постепенное, но неуклонное снижение конкурентоспособности производимых ими товаров и услуг.

Субоптимизация: внутри интеграционных форм обычно преобладают стремления укреплять внутригрупповые кооперационные связи несмотря на слабую технологическую общность между компаниями, входящими в конгломерат. При этом каждая компания, естественно, стремится устанавливать наиболее выгодную для себя трансфертную цену. В результате продукция на выходе становится очень дорогостоящей и неконкурентоспособной, а взаимные претензии по поводу уровня трансфертных цен постоянно разбираются головной компанией конгломерата.

Мотивация управленческого персонала компаний, включаемых в конгломерат в порядке их поглощения: на эффективность работы менеджеров может оказать необратимое воздействие смена собственника или превращение их из собственников в наемных работников.

4.Значительные средства, требуемые для приобретения компании, -мишени поглощения: помимо оплаты рыночной стоимости компании зачастую требуется выплата премии акционерам за утрату контроля над поглощаемой компанией, выплата суммы для наделения управленческой команды так называемыми «золотыми парашютами» (чтобы те быстрее покинули компанию, не слишком навредив). В результате огромные средства, вкладываемые в поглощения компаний в несвязанных отраслях, зачастую приводят лишь к снижению эффективности функционирования всего конгломерата в целом.

Жизнедеятельность конгломерата во многом зависит от уровня квалификации высшего управленческого персонала. Отсутствие в аппарате его управления квалифицированных высших менеджеров равносильно его «смерти». Справедливость данного утверждения иллюстрируют эффектные провалы таких казалось бы достигших высот успеха конгломератов, как Textron, Polly Peck и Maxwell Communications.